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          在混合擔保中,債權人在保證期限內僅申請實現擔保物權程序,保證人是否免責?
          【字體:
          【作者】 詹敏豐
          【作者單位】 浙江麗陽律師事務所
          【發布日期】 2016-08-22
          【編輯日期】 2016-08-22
          【來源】
          【摘要】 通常情況下,金融借款合同中既有物的擔保,又有保證擔保,金融機構為了及時收回借款,往往提起實現擔保物權程序,期望盡快收回借款,而在法院啟動執行程序后,由于執行的力度不盡如人意,時間拖延很長,案件長期處于執行狀態,但又不能執行到位,此時,如果金融機構忽視向保證人主張權利,則有可能失去對保證人的勝訴權。

          在混合擔保中,債權人在保證期限內僅申請實現擔保物權程序,保證人是否免責?

            通常情況下,金融借款合同中既有物的擔保,又有保證擔保,金融機構為了及時收回借款,往往提起實現擔保物權程序,期望盡快收回借款,而在法院啟動執行程序后,由于執行的力度不盡如人意,時間拖延很長,案件長期處于執行狀態,但又不能執行到位,此時,如果金融機構忽視向保證人主張權利,則有可能失去對保證人的勝訴權。

             保證期間就是指保證合同當事人的約定或以法律推定在主債務履行期屆滿后,保證人能夠容許債權人主張權利的最長期限。

           (一保證期間為除斥期間。有以下特點:

          1、不得適用訴訟時效期間關于中止、中斷、延長的規定。

          2、保證期間經過,引起的后果是保證人的保證責任永久性消滅,此時,如果因保證人疏忽而履行了保證責任,可依不當得利請求債權人返還。

            (二)保證期間的種類(擔保法第2526條和《擔保法解釋》第32條的規定):

          1、當事人可以自由約定,若未約定,推定為主債務履行期限屆滿之日起6個月;

          2、雖然有約定,但早于或等于主債務履行期限的,等于無約定,推定為主債務履行期限屆滿之日起6個月。

          3、約定中含保證責任直至主債務本息還清時為止之類內容的,視為約定不明,推定為主債務履行期限屆滿之日起2年。

          (三)保證期間的起算、經過及其效果

          1、保證期間的起算時間是:從主債務履行期屆滿之日起算。

          2、保證期間經過的效果,因保證類型的不同而不同。對于一般保證和連帶保證期間經過的效果分別分析如下:

          A:一般保證保證期間經過的效果:

          理論解釋:債權人在保證期間內向債務人提起了訴訟或仲裁,就意味著債權人啟動了對于保證人責任追究程序,此時,保證期間的使命已經完成。當勝訴后,執行債務人的財產無果時,保證人就要承擔保證責任。勝訴之后,保證期間是否經過已經沒研究意義。

          根據《擔保法解釋》125條規定,一般保證的情況下,債權人可以一并起訴債權人和保證人。

          法條依據:《擔保法》第252款:在一般保證的保證期間內,債權人沒有對債務人提起訴訟的,即為保證期間經過,保證人免責任。

          B:連帶保證保證期間經過的效果:

          理論解釋:在連帶保證中,債權人在債務到期之后,可以找到債務人承擔責任,也可以直接向保證人主張責任。所以,向保證人。如果在保證期間內,沒有向保證人請求的,則喪失對保證人請求的任何形式的請求都是主張保證人承擔保證責任程序的啟動實體權利。

          法條依據:《擔保法》第262款規定:連帶保證之保證期間內,債權人未請求保證人承擔保證責任的,即為保證期間的經過,保證人免除責任。

          (三)物保與人保并存的情況(物權法176條,擔保法司法解釋19-21條):

              1、與債權人有約定的按約定。

              2、與債權人沒約定時,債務人提供物保的,先主張物保;放棄債務人提供的物保的,保證人在該范圍免責。

          (四)保證期間、保證債務訴訟時效、主債務訴訟時效三者之間的關系:保證人有三次免于承擔保證責任的機會。

              第一次:債權人未在保證期間內依法定方式主張權利的,保證人因保證期間的經過而消滅。

              第二次:保證人對債權人的保證債務的訴訟時效期間經過,保證人獲得自己的訴訟時效抗辯權。

              第三次:主債務的訴訟時效經過,保證人可以援用債務人的訴訟時效抗辯權。

          燒腦的法律邏輯推理

           1、一旦保證期間經過,就不可能啟動保證債務的訴訟時效。

           2、只有在保證期間內,才有可能啟動保證債務的訴訟時效。此時開始計算保證債務的訴訟時效,不再計算保證期間。

          3、保證債務的訴訟時效啟動在一般保證和連帶保證中有所不同。

          根據《擔保法司法解釋》34條,在一般保證中,債權人在保證期間內,對債務提起訴訟或仲裁的,從判決或者仲裁生效之日起開始計算保證債務的訴訟時效。

          而在連帶保證責任中,在保證期間內只要債權人向保證人提出了承擔保證責任的請求,即立即開始起算保證債務的訴訟時效。

          綜上所述:連帶擔保中,債務人提供物保,第三人作為保證人的情況下,債權人要先主張物保,此時保證人為補充擔保責任。若在實現擔保物權程序后的份額不足以清償債務,那么債權人再向保證人主張擔保責任,如果此時已經過了保證期間,則要看債權人在保證期間內是否向保證人主張過權利,若主張過,則轉化為保證債務訴訟時效2


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